«Проблемную» статью про иностранные компании белорусов удалят из проекта Налогового кодекса

Проект измененного Налогового кодекса Республики Беларусь (НК-2019) достаточно давно размещён в открытом доступе на сайте Министерства финансов. Планируется, что он начнет действовать в 2019 году. Одно из уже достаточно широко обсуждаемых изменений — это условия признания иностранной компании белорусской организацией с соответствующими налоговыми последствиями — необходимостью исчисления и уплаты налогов со всех мировых доходов такой иностранной компании в бюджет Республики Беларусь.

В действующей редакции Налогового кодекса статья 15 также устанавливает, что в некоторых случаях при отсутствии (бездействии) места государственной регистрации компании, место её нахождения определяется по нахождению высшего органа или по месту, где принимаются ключевые решения по управлению компанией, или по месту, в котором находятся основные бухгалтерские документы, или по месту жительства её руководителя, учредителя или участника.

Т.е. по сути изменения в НК являются скорее корректировкой и детализацией действующих норм, направленных, как предполагается, на значительное расширение правоприменительной практики применения её норм.

Следует сказать, что в настоящее время не наблюдается слишком активной практики применения этой статьи и «переквалификации» иностранных компаний в белорусские для последующего взыскания налогов по деятельности таких компаний в бюджет Беларуси. Пока используют другие «инструменты» в виде доказывания факта наличия у иностранной компании постоянного представительства для целей налогообложения на территории Республики Беларусь, признания первичных учетных документов не имеющими юридической силы в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 г. № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».

В соответствии планируемыми изменениями в статью 15 НК-2019 (проект которой также уже неоднократно изменялся) иностранную компанию для целей налогообложения смогут признавать белорусской организацией. Это повлечёт за собой необходимость исчисления и уплаты налогов со всех мировых доходов такой иностранной компании в бюджет Республики Беларусь. В НК-2019 критерии для признания иностранной компании белорусской детализированы, расширены. В частности, предусмотрены следующие случаи:

1) в соответствии с международным договором Республики Беларусь по налоговым вопросам, положения которого определяют налоговое резидентство организации, — для целей применения этого международного договора;​

2) в случае бездействия иностранной организации в государстве, по законодательству которого она создана, и нахождения места её фактического управления в Республике Беларусь.

При этом под бездействием иностранной организации признается отсутствие (бездействие) в таком иностранном государстве исполнительного органа иностранной организации, а также высшего органа управления, если на него возложено (или он фактически осуществляет) текущее руководство деятельностью организации.​

Таким образом, основным критерием, при котором  иностранные организации попадают в группу риска для их квалификации в качестве белорусских организаций является отсутствие (или бездействие) в таком иностранном государстве, прежде всего, исполнительного органа (директора, управляющего и т. п.).​

Подобные нормы, прежде всего, направлены на борьбу с фиктивными и действительно бездействующими на территории иностранных государств компаниями, которые действительно управляются с территории Республики Беларусь, руководители которых (директора, совет директоров, управляющий) могут являться гражданами Республики Беларусь, фактически находиться на территории Республики Беларусь и бездействовать по месту государственной регистрации иностранной компании.​​

В последней редакции проекта НК-2019 указано только одно условие, при котором «местом фактического управления» иностранной организации будет признаваться Республика Беларусь — если при бездействии иностранной организации на территории иностранного государства на территории Республики Беларусь находится орган её управления (а при отсутствии такового — лицо (лица)), который (которые) осуществляет (осуществляют) текущее руководство деятельностью иностранной организации).

При этом под текущим руководством деятельностью организации признается принятие коммерческих решений, необходимых для предпринимательской деятельности, а также осуществление иных действий, относящихся к вопросам текущей деятельности организации, входящим в компетенцию исполнительных органов управления.

То есть исходя из обновлённого текста проекта статьи 15 НК-2019 в Республике Беларусь иностранная организация может быть признана белорусской в совокупности при:​

— бездействии иностранной организации в иностранном государстве (отсутствие управляющего органа в иностранном государстве);​

— нахождении на территории Беларуси органа её управления, который осуществляет текущее управление компанией — принимает коммерческие решения, осуществляет иные действия по текущей деятельности компании.​

Поскольку иностранные ИТ-компании в силу специфики бизнеса могут фактически управляться с территории Республики Беларусь (и управляться реально и вполне эффективно), такие компании также в зоне риска. Причины использования иностранных структур различны — упрощенная процедура администрирования, личная заинтересованность учредителей в получении дохода через иностранную компанию, налоговая выгода. Центр разработки может находиться в Беларуси, но компания может быть зарегистрирована в другой стране. Или иностранная компания может работать в связке с белорусской  — продукт разрабатывается в Беларуси, иностранная компания получает лицензию и дальше сублицензирует ПО и получает доход от конечных пользователей. В любом из этих случаев, если иностранные компании фактически управляются с территории Беларуси — исходя из статьи 15 НК-2019 Беларусь сможет претендовать на налогообложение общемирового дохода таких компаний.