Соглашения о непереманивании и неконкуренции: как для резидентов ПВТ работают инструменты английского права

Декрет № 8 разрешил резидентам Парка высоких технологий заключать со своими сотрудниками и другими компаниями соглашения о непереманивании и неконкуренции. Как в Беларуси работают инструменты английского права, Dev.by рассказали партнер компании REVERA Елена Мурашко и юрист Дмитрий Герасимов.

Соглашение о непереманивании, или Non-Solicitation Agreement (NSA)

NSA запрещает компаниям, которые заключили между собой такое соглашение, переманивать сотрудников друг у друга. Это значит, что если компания А совершит действия, в результате которых специалист уволится из компании Б и перейдёт в компанию А, то компания Б сможет взыскать убытки или неустойку, прописанную в договоре.

При этом ответственность распространяется и на аффилированных лиц компании А.

В Беларуси NSA могут заключать только резиденты Парка высоких технологий с любыми организациями, не обязательно членами ПВТ. Инструмент ограничивает недобросовестную конкуренцию и защищает от перехода сотрудников:

— к заказчику, из-за чего резидент ПВТ может потерять клиента,

— к прямому конкуренту на рынке, что может повлечь не только уход специалиста, но и утечку технологических компетенций и корпоративных тайн (например, мотивационной политики) компании-резидента ПВТ.

Пример

Между резидентами ПВТ, которые занимаются разработкой на аутсорс (компания А и компания Б) заключено NSA, по которому стороны договорились не переманивать сотрудников друг друга.

Но компания А узнала контакты ключевых сотрудников компании Б и начала целенаправленно приглашать их в свою команду путем недобросовестной конкуренции: например, рассылала сообщения в мессенджеры и корпоративную почту с предложениями пройти собеседование и улучшить условия труда.

Наличие NSA между сторонами позволит компании Б пресечь действия компании А по переманиванию сотрудников и получить за это компенсацию — возмещение убытков и/или неустойку.

Особенности заключения NSA по белорусскому праву:

1) стороны NSA: резиденты ПВТ между собой и/или с третьими лицами;

2) в какой форме NSA может существовать: в форме отдельного документа или в качестве нормы в действующем договоре между сторонами (например, в качестве части договора на оказание консультационных или других услуг).

Что необходимо прописать в соглашении:

— Предмет NSA

Сторонам необходимо определить действия, которые будут считаться переманиванием сотрудников. Например, будет ли под это подходить присутствие HR-менеджера одной компании на корпоративном мероприятии другой.

В идеале, предмет NSA должен определять действия (или как минимум содержать их описательные признаки), которые являются переманиванием. Он может содержать перечень и конкретных сотрудников или должностей, в отношении которых будет действовать соглашение. Также желательно закрепить порядок квалификации действий, поскольку от точного определения будет зависеть возможность привлечь другую сторону NSA к ответственности.

При заключении NSA стороны должны понимать или хотя бы предполагать, каким образом факты переманивания могут быть доказаны.

— Срок действия условий NSA

Сторонам NSA (особенно той, которая будет нести ответственность за переманивание сотрудников, если обязательство по непереманиванию не носит обоюдный характер) рекомендуется предусмотреть срок действия соглашения. При этом этот пункт не является существенным условием NSA, без которого договор не существует, и декрет № 8 не устанавливает верхнюю планку срока действия NSA.

— Ответственность за переманивание.

Декрет № 8 содержит два вида договорной ответственности:

1) убытки — установлены в качестве ответственности вне зависимости от указания на это в NSA;

2) неустойка, если её уплата предусмотрена соглашением (может быть любого размера).

При этом, в качестве ответственности по NSA убытки и неустойка могут наступать как раздельно, так и вместе.

С учётом того, что убытки в белорусском праве доказываются сложно, стороне, которая опасается за переманивание сотрудников, в тексте NSA рекомендуется указывать точный размер неустойки за каждый случай переманивания.

Нормы Декрета не запрещают компании, которая переманивает сотрудника и самому специалисту заключать трудовой договор. Поэтому NSA не нарушает ничьи конституционные права.

Ответственность аффилированных лиц

Ответственность за переманивание сотрудников может распространяться не только на сторону NSA, но и на её аффилированные лица.

Декрет № 8 не даёт определение понятию «аффилированное лицо». Соответственно, можно использовать аналогии из законодательных актов или авторские определения.

В частности, согласно закону «О хозяйственных обществах», аффилированные лица — физические и юридические лица, которые могут прямо или косвенно (через иных физических или юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на принятие компанией А, а также на принятие решений юрлицами, на которые при принятии ими решений оказывает влияние компания А.

Соглашение о неконкуренции, или Non-Compete Agreement (NCA)

Восьмой декрет разрешил резидентам ПВТ еще один инструмент ограничения недобросовестной конкуренции, но уже со стороны сотрудников резидента ПВТ — NCA. Важно отметить, что заключение соглашение о неконкуренции — добровольное решение сотрудника за установленную по соглашению компенсацию.

NCA позволяет резиденту ПВТ устранить риск недобросовестной конкуренции со стороны сотрудника (например, уход ключевого специалиста для работы в схожем направлении, увольнение менеджера по продажам с контактами клиентов и командой разработчиков, переход членов команды к конкурентам), а сотруднику — получать компенсацию за выполнение условий NCA.

Подписывая NCA работник обязуется в течение определенного срока:

— не заключать трудовых и/или гражданско-правовых договоров с третьими лицами-конкурентами резидента ПВТ;

— не осуществлять самостоятельно конкурирующую предпринимательскую деятельность;

— не выступать учредителем (участником) организации-конкурента резидента ПВТ;

— не выполнять функции руководителя, члена коллегиального органа управления организации-конкурента резидента ПВТ.

Существенные условиями NCA, без которых он не имеет юридической силы:

— компенсация, которая выплачивается сотруднику за каждый месяц соблюдения им условий NCA как во время, так и после прекращения трудовых отношений; при этом, за период после прекращения трудовых отношений размер компенсации имеет нижний предел — не менее трети среднемесячного заработка за последний год работы;

— срок NCA, который может покрывать весь срок трудовых отношений, но не может быть более одного года после прекращения трудовых отношений;

— конкретный вид деятельности, на который распространяется NCA;

— территорию, на которое NCA распространяет действие.

Несмотря на некоторое косвенное ограничение прав сотрудника по трудоустройству к конкуренту резидента ПВТ (прямого запрета на трудоустройство у другого нанимателя декрет № 8 не содержит, за это просто наступит договорная ответственность по NCA).

Пример

Один из ключевых разработчиков компании-резидента ПВТ решил покинуть компанию. При этом он уводит за собой группу программистов для создания схожего программного продукта с тем, который он разрабатывал, пока работал в компании.

Наличие заключенного между таким разработчиком/разработчиками NCA позволит избежать такой ситуации (по крайней мере, в течение года с момента заключения соглашения). Если такое все же произойдет, организация сможет получить возмещение убытков или выплаты неустойки, предусмотренной NCA.

Что необходимо прописать в соглашении:

— Предмет NCA

Важно четко определить конкурирующий вид деятельности, которым сотрудник резидента ПВТ не сможет заниматься. В качестве примеров могут выступить запрет на оказание услуг по разработке ПО для определенных контрагентов компании, запрет на разработку и продвижение схожих программных продуктов.

Важная деталь предмета — территория, на которую будет распространяться действие NCA: стороны свободны в выборе стран, где нельзя будет вести конкурирующую деятельность.

— Срок действия NCA

Срок ограничен одним годом с момента увольнения сотрудника компании-резидента ПВТ.

— Срок выплаты и размер компенсации сотрудника

Компенсация выплачивается ежемесячно в течение выполнения работником обязательств по NCA. Размер компенсации может быть любым, а минимальный предел (как гарантия прав работника) установлен только для периода после прекращения трудовых отношений: в этом случае он составляет 1/3 от среднемесячного заработка сотрудника за последний год работы.

— Ответственность

Декретом не установлены виды ответственности за нарушение обязательств по NCA, но из-за гражданско-правового характера соглашения можно сделать вывод о том, что в качестве ответственности может рассматриваться неустойка (например, штраф с точно определенным размером выплаты) и возмещение убытков резиденту ПВТ.